La revista Insurance Journal publicó un artículo el 16 de julio de 2015 en el que se analizaba la prueba de los seis (6) factores, que determina si una persona se considera empleada o contratista independiente. Esta prueba también se conoce comúnmente como la pruebaBorello, en referencia al fallo del casoS. G. Borello & Sons, Inc. contra el Departamento de Relaciones Industriales (1989).
Los seis factores o preguntas de la prueba de «realidades económicas» incluyen:
- ¿El trabajo es parte integral del negocio del empleador?
- ¿Influye la capacidad de gestión del trabajador en sus oportunidades de obtener beneficios o pérdidas?
- ¿Cómo se compara la inversión relativa del trabajador con la inversión del empleador?
- ¿El trabajo realizado requiere habilidades especiales e iniciativa?
- ¿La relación entre el trabajador y el empleador es permanente o indefinida?
- ¿Cuál es la naturaleza y el grado de control del empleador?
¿El trabajo es parte integral del negocio del empleador?
Según Weil, los tribunales han considerado que el factor «integral» es determinante. Si el trabajo realizado por un trabajador es integral para el negocio del empleador, es más probable que el trabajador dependa económicamente del empleador. Por otro lado, es poco probable que el trabajo de un verdadero contratista independiente sea integral para el negocio del empleador.
Ejemplo:
Para una empresa constructora que se dedica a la construcción de viviendas residenciales, los carpinteros son fundamentales para el negocio del empleador, ya que la empresa se dedica a construir viviendas y la carpintería es una parte integral de la prestación de ese servicio.
Por el contrario, la misma empresa constructora puede contratar a un desarrollador de software para crear un programa que, entre otras cosas, ayude a la empresa a realizar un seguimiento de sus licitaciones, programar proyectos y equipos, y realizar un seguimiento de los pedidos de materiales. El desarrollador de software está realizando un trabajo que no es esencial para la actividad de la empresa constructora, lo que indica que se trata de un contratista independiente.
¿Influye la capacidad de gestión del trabajador en sus oportunidades de obtener beneficios o pérdidas?
Un trabajador autónomo se enfrenta a la posibilidad no solo de obtener beneficios, sino también de sufrir pérdidas. Por ejemplo, las decisiones de un trabajador de contratar a otras personas, comprar materiales y equipos, hacer publicidad, alquilar un local y gestionar los horarios pueden reflejar habilidades directivas que afectarán a sus oportunidades de obtener beneficios o sufrir pérdidas más allá de su trabajo actual.
Por otro lado, la capacidad del trabajador para trabajar más horas y la cantidad de trabajo disponible por parte del empleador no tienen nada que ver con la capacidad de gestión del trabajador y contribuyen poco a diferenciar a los empleados de los contratistas independientes, ya que ambos pueden ganar más si trabajan más y si hay más trabajo disponible. El efecto que tiene en los ingresos de una persona el hecho de hacer bien su trabajo o trabajar más horas no es diferente para un contratista independiente que para un empleado.
Además, es importante no pasar por alto si existe la posibilidad de sufrir pérdidas, ya que un trabajador que realmente trabaja por cuenta propia se enfrenta a la posibilidad de sufrir pérdidas.
Ejemplo:
Un trabajador presta servicios de limpieza a clientes corporativos. El trabajador realiza tareas únicamente según lo determine una empresa de limpieza; no programa tareas de forma independiente, no solicita trabajo adicional a otros clientes, no anuncia sus servicios ni se esfuerza por reducir costes. El trabajador acepta regularmente trabajar horas adicionales en cualquier momento para ganar más dinero. En este caso, el trabajador no ejerce ninguna función directiva que afecte a sus ganancias o pérdidas. Más bien, sus ingresos pueden fluctuar en función del trabajo disponible y de su disposición a trabajar más. Esta falta de funciones directivas es indicativa de una relación laboral entre el trabajador y la empresa de limpieza.
Por el contrario, un trabajador presta servicios de limpieza a clientes corporativos, produce publicidad, negocia contratos, decide qué trabajos realizar y cuándo realizarlos, decide contratar ayudantes para que le asistan en el trabajo y capta nuevos clientes. Este trabajador ejerce una capacidad de gestión que afecta a sus oportunidades de obtener beneficios o pérdidas, lo que es indicativo de que se trata de un contratista independiente.
¿Cómo se compara la inversión relativa del trabajador con la inversión del empleador?
Un contratista independiente suele realizar inversiones que respaldan un negocio como tal, más allá de cualquier trabajo concreto. La inversión de un verdadero contratista independiente podría, por ejemplo, impulsar la capacidad de expansión del negocio, reducir su estructura de costes o ampliar el alcance del mercado del contratista independiente.
Aunque el trabajador haya realizado una inversión, esta no debe considerarse de forma aislada; lo que importa son las inversiones relativas. No solo hay que tener en cuenta la naturaleza de la inversión, sino también comparar la inversión del trabajador con la del empleador para determinar si el trabajador es un empresario independiente. Si es así, la inversión del trabajador no debe ser relativamente menor en comparación con la del empleador. Si la inversión del trabajador es relativamente menor, eso sugiere que el trabajador y el empleador no están en igualdad de condiciones y que el trabajador puede depender económicamente del empleador.
Ejemplo:
Una trabajadora que presta servicios de limpieza para una empresa de limpieza recibe cada año un formulario 1099-MISC y firma un contrato en el que se establece que es una contratista independiente. La empresa le proporciona un seguro, un vehículo para su uso y todo el equipo y los suministros necesarios. La empresa invierte en publicidad y en la búsqueda de clientes. La trabajadora lleva ocasionalmente sus propios suministros de limpieza preferidos a determinados trabajos. En este caso, la inversión relativa de la trabajadora en comparación con la inversión del empleador es indicativa de una relación laboral entre la trabajadora y la empresa de limpieza. La inversión de la trabajadora en suministros de limpieza contribuye poco a impulsar el negocio más allá de ese trabajo concreto.
Una trabajadora que presta servicios de limpieza recibe referencias y, en ocasiones, trabaja para una empresa de limpieza local. La trabajadora invierte en un vehículo que no es adecuado para uso personal y lo utiliza para desplazarse a distintos lugares de trabajo. La trabajadora alquila su propio espacio para guardar el vehículo y los materiales. La trabajadora también anuncia y comercializa sus servicios y contrata a un ayudante para trabajos más grandes. Compra material y equipo de forma regular (en lugar de hacerlo para cada trabajo) para prestar servicios de limpieza y lleva su propio equipo (aspiradora, fregona, escoba, etc.) y productos de limpieza a cada lugar de trabajo. Su nivel de inversión es similar al de la empresa de limpieza local para la que trabaja en ocasiones. Este tipo de inversiones pueden ser indicativas de que se trata de un contratista independiente.
¿El trabajo realizado requiere habilidades especiales e iniciativa?
Las habilidades empresariales, el criterio y la iniciativa de un trabajador, y no sus habilidades técnicas, ayudarán a determinar si el trabajador es económicamente independiente. Ni siquiera las habilidades especializadas indican que los trabajadores trabajen por cuenta propia, especialmente si esas habilidades son técnicas y se utilizan para realizar el trabajo.
Ejemplo:
Un carpintero altamente cualificado presta servicios de carpintería a una empresa constructora; sin embargo, dichas habilidades no se ejercen de forma independiente. Por ejemplo, el carpintero no toma ninguna decisión independiente en el lugar de trabajo más allá del trabajo que está realizando para ese encargo; no determina la secuencia del trabajo, no solicita materiales adicionales ni piensa en licitar el siguiente trabajo, sino que se le indica qué trabajo debe realizar y dónde. En este caso, el carpintero, aunque es muy competente técnicamente, no demuestra las habilidades y la iniciativa de un contratista independiente (como habilidades empresariales y de gestión). Simplemente está proporcionando su mano de obra cualificada.
Por el contrario, un carpintero altamente cualificado que presta un servicio especializado a diversas empresas constructoras de la zona, por ejemplo, armarios hechos a mano y a medida, puede estar demostrando la habilidad y la iniciativa de un contratista independiente si comercializa sus servicios, determina cuándo y qué cantidad de materiales debe pedir y decide qué pedidos debe atender.
¿La relación entre el trabajador y el empleador es permanente o indefinida?
La permanencia o indefinición en la relación del trabajador con el empleador sugiere que el trabajador es un empleado. Incluso si la relación laboral dura semanas o meses en lugar de años, es probable que exista cierta permanencia o indefinición en comparación con un contratista independiente, que normalmente trabaja en un proyecto para un empleador y no necesariamente trabaja de forma continua o repetida para un empleador. La falta de una relación permanente o indefinida de un trabajador con un empleador es indicativa de su condición de contratista independiente si es resultado de la iniciativa empresarial independiente del propio trabajador.
Ejemplo:
Una editora ha trabajado para una editorial consolidada durante varios años. Sus ediciones se realizan de acuerdo con las especificaciones de la editorial, utilizando su software. Solo edita libros proporcionados por la editorial. Esta situación indica una relación permanente entre la editora y la editorial, lo que apunta a una relación laboral.
Otra editora ha trabajado de forma intermitente con quince editoriales diferentes durante los últimos años. Ella comercializa sus servicios a numerosas editoriales. Negocia las tarifas por cada trabajo de edición y rechaza trabajos por cualquier motivo, incluso porque está demasiado ocupada con otros trabajos de edición. Esta falta de permanencia con una editorial es indicativa de una relación de contratista independiente.
¿Cuál es la naturaleza y el grado de control del empleador?
Al igual que con los demás factores de realidad económica, el control del empleador debe analizarse a la luz de la determinación final de si el trabajador depende económicamente del empleador o si es realmente un empresario independiente. El trabajador debe controlar aspectos significativos del trabajo realizado, de modo que sea posible considerarlo como una persona que lleva a cabo su propia actividad empresarial. Además, el control del trabajador sobre aspectos significativos del trabajo debe ser más que teórico: el trabajador debe ejercerlo realmente. Por ejemplo, la falta de control del empleador sobre los trabajadores no es especialmente reveladora si estos trabajan desde casa o fuera de las instalaciones.
Los avances tecnológicos y los mecanismos de supervisión mejorados pueden animar a las empresas a contratar a trabajadores sin convertirlos en empleados, pero manteniendo un control estricto sobre aspectos de su trabajo, desde sus horarios hasta su forma de vestir o las tareas que realizan. Algunos empleadores afirman que el control que ejercen sobre los trabajadores se debe a la naturaleza de su negocio, a los requisitos normativos o al deseo de garantizar la satisfacción de sus clientes.
Sin embargo, el control ejercido sobre un trabajador, incluso por cualquiera o todas esas razones, sigue indicando que el trabajador es un empleado.
Ejemplo:
Una enfermera titulada que presta cuidados de enfermería especializados en residencias de ancianos figura en el registro Beta Nurse Registry para que se le asignen clientes. El registro entrevistó a la enfermera antes de que se inscribiera en él y también le exigió que realizara una formación de varios días impartida por Beta. Beta envía a la enfermera cada semana una lista con posibles clientes y le exige que rellene un formulario con Beta antes de ponerse en contacto con cualquier cliente. Beta también exige que la enfermera se ajuste a un determinado rango salarial y que no preste cuidados durante el fin de semana. La enfermera debe informar a Beta si es contratada por un cliente y debe ponerse en contacto con Beta si va a faltar al trabajo programado con cualquier cliente. En este caso, el grado de control ejercido por el registro es indicativo de una relación laboral.
Otra enfermera titulada que presta cuidados de enfermería especializados en residencias de ancianos figura en el registro Jones Nurse Registry con el fin de ser asignada a clientes. El registro envía a la enfermera una lista semanal con posibles clientes. La enfermera es libre de llamar a tantos clientes potenciales como desee y de trabajar para tantos como desee; la enfermera también negocia su propio salario y horario con el cliente. En este caso, el grado de control que ejerce el registro no es indicativo de una relación laboral.
Para una consulta gratuita sobre este tema, comuníquese con nuestra oficina para concertar una cita con uno de nuestros abogados. El número de teléfono de nuestra oficina es 818-696-1415.
